成都離婚訴訟律師：沈輝

　　一、以夫妻共同經(jīng)營形態(tài)存在的夫妻共同財產(chǎn)證據(jù)的取得。認(rèn)定這些夫妻共同財產(chǎn)的證據(jù)載體及來源有：

　　（1）購物發(fā)票。這種證據(jù)可以證明生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備、貴重首飾、價值較大的圖書資料以及生產(chǎn)、生活資料、房屋等共同財產(chǎn)及其價值。

　　（2）有關(guān)行政機關(guān)依職權(quán)頒發(fā)的證書。房屋產(chǎn)權(quán)證、土地使用權(quán)證、農(nóng)村集體宅基地使用權(quán)證可以證明房地產(chǎn)的存在，機動車行駛證可以證明汽車的存在，林權(quán)證書可以證明山場及林木的存在。如果以上證件被一方藏匿無法取得，補救的方法是到原來發(fā)證的相關(guān)部門復(fù)印收集申領(lǐng)證件的原始檔案材料予以證明。

　　（3）繼承與贈與協(xié)議。這種證據(jù)可以證明繼承與受贈的以實物形態(tài)存在的共同財產(chǎn)。

　　（4）遺囑。這種證據(jù)可以證明根據(jù)遺囑繼承所得的以實物形態(tài)存在的共同財產(chǎn)。

　　（5）家庭財產(chǎn)析產(chǎn)協(xié)議。這種證據(jù)可以證明夫妻雙方共同從家庭財產(chǎn)中分析出來的以實物形態(tài)存在的共同財產(chǎn)。

　　應(yīng)當(dāng)注意到，以上證據(jù)材料有的只能證明以實物形態(tài)存在的共同財產(chǎn)在初始時的價值，有的只能證明共同財產(chǎn)的物質(zhì)形態(tài)而不能證明其價值，有的只能證明曾經(jīng)有過的共同財產(chǎn)而不能證明目前仍然存在。因此，要解決這些問題，還需要根據(jù)訴訟的需要和法律的規(guī)定創(chuàng)造證據(jù)來彌補，具體做法是：（1）創(chuàng)造勘驗筆錄這種證據(jù)以證明目前仍然存在的共同財產(chǎn)如生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)施、貴重首飾、價值較大的圖書資料以及生產(chǎn)、生活資料等財產(chǎn)的存在。（2）創(chuàng)造鑒定結(jié)論這種證據(jù)以證明生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)施、貴重首飾、價值較大的圖書資料以及生產(chǎn)、生活資料、房屋等財產(chǎn)的現(xiàn)實價值。

　　二、以有價證券形態(tài)存在的夫妻共同財產(chǎn)證據(jù)的取得。以有價證券形態(tài)存在的夫妻共同財產(chǎn)有投資有限責(zé)任公司的股權(quán)證明、購買的上市股份有限公司的股票、購買的政府債券等。認(rèn)定這些夫妻共同財產(chǎn)的證據(jù)載體及來源有：

　　（1）有限責(zé)任公司簽發(fā)的股權(quán)證明。這種證據(jù)可以證明投資企業(yè)財產(chǎn)的存在及數(shù)額。當(dāng)一方把有限責(zé)任公司簽發(fā)的股權(quán)證明藏匿而無法取得時，補救的方法是到工商登記機構(gòu)復(fù)印收集所投資公司的注冊登記的公司章程及股東花名冊等材料予以證明。

　　（2）上市股份有限公司發(fā)行的股票。這種證據(jù)可以證明握有的以有價證券形態(tài)存在的財產(chǎn)及可能的價值。

　　（3）政府債券。這種證據(jù)可以證明握有的以有價證券形態(tài)存在的財產(chǎn)價值。

　　有限責(zé)任公司股權(quán)證明也好，上市股份有限公司發(fā)行的股票也好，其價值瞬息萬變，所以應(yīng)當(dāng)及時通過鑒定評估其價值，以鑒定評估的價值作為財產(chǎn)分割時的現(xiàn)實價值予以認(rèn)定。

　　三、以知識產(chǎn)權(quán)形態(tài)存在的夫妻共同財產(chǎn)證據(jù)的取得。以知識產(chǎn)權(quán)的形態(tài)存在的夫妻共同財產(chǎn)有專利權(quán)商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等無形財產(chǎn)。認(rèn)定這些夫妻共同財產(chǎn)的證據(jù)載體及來源有：

　　（1）專利權(quán)證書。這種證據(jù)可以證明發(fā)明創(chuàng)造形成的無形財產(chǎn)及可能的價值。

　　（2）商標(biāo)權(quán)證書。這種證據(jù)可以證明商標(biāo)、品牌形成的無形財產(chǎn)及可能的價值。

　　以上兩種證書如果被藏匿無法取得時，補救的方法是到專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)辦證機構(gòu)復(fù)印收集申請、公布的材料予以證明。

　　（3）已發(fā)表的著作。這種證據(jù)可以證明著作的再次發(fā)表、發(fā)行可能帶來的收益。

　　（4）著作稿件及與出版商簽訂的出版發(fā)行協(xié)議。這種證據(jù)可以即將發(fā)表的著作可能帶來的收益。

　　以上證據(jù)僅能證明無形財產(chǎn)的存在，但不能證明其具體價值的絕對數(shù)，因此，也需要根據(jù)訴訟的需要和法律的規(guī)定創(chuàng)造證據(jù)來彌補，即創(chuàng)造鑒定結(jié)論這種證據(jù)以證明其現(xiàn)實價值。到有關(guān)部門復(fù)印收集檔案材料時，為了確保復(fù)印材料能夠作為證據(jù)使用，要注意要求檔案保管部門在復(fù)印材料上每頁蓋章證實與原件相符。

　　四、夫妻共同財產(chǎn)證據(jù)取得要注意的問題

　　離婚糾紛案件屬于民事訴訟案件，人民法院審理離婚案件適用《民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋規(guī)定的證據(jù)規(guī)則。當(dāng)事人及其代理人在進行夫妻共同財產(chǎn)分割訴訟時要熟練掌握這些證據(jù)規(guī)則。

　　1、要熟悉法律對舉證責(zé)任的要求。

　　《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。”這就是民事訴訟中應(yīng)遵循的誰主張誰舉證原則。這個原則的實質(zhì)是沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

　　2、要熟悉法律對證據(jù)形式的要求。

　　《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定了民事訴訟證據(jù)有七種形式：（1）書證；（2）物證；（3）視聽資料；（4）證人證言；（5）當(dāng)事人的陳述；（6）鑒定結(jié)論；（7）勘驗筆錄。除此之外的其他材料都不能作為訴訟證據(jù)使用。根據(jù)《民事訴訟法》第六十八條、第六十九條、第七十一條、第七十二條、第七十三條的規(guī)定，提交這些法定證據(jù)時，要注意：

　　（1）書證應(yīng)當(dāng)提交原件，物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本時要有其他證據(jù)予以補強。

　　（2）視聽資料要有其他證據(jù)予以補強。

　　（3）證人所作證言要當(dāng)庭陳述，證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，才可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。同時，證人證言要有其他證據(jù)予以補強。

　　（4）鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)是書面的，并且鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的，應(yīng)當(dāng)由鑒定人所在單位加蓋印章，證明鑒定人身份。

　　（5）勘驗筆錄必須由人民法院工作人員制作。勘驗過程中要邀請當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀觯懿坏綀龅模挥绊懣彬灥倪M行。勘驗筆錄要有勘驗人、當(dāng)事人和被邀參加人的簽名或者蓋章。

　　3、要熟悉法律對舉證時間的要求。

　　（１）對舉證時限的確定。《規(guī)定》規(guī)定了兩種舉證時限的確定方式。第一、當(dāng)事人協(xié)商舉證時限再由法院確認(rèn)。《規(guī)定》第三十三條第二款規(guī)定：“舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。”第二、由人民法院指定舉證時限。《規(guī)定》第三十三條第三款規(guī)定：“由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。”

　　（２）不按舉證時限舉證的法律后果。當(dāng)事人不按舉證時限舉證，將導(dǎo)致對己不利的法律后果。《規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。”放棄舉證意味著放棄自己的訴訟主張，從而不能達(dá)到自己的訴訟目標(biāo)。人民法院審理時不組織質(zhì)證，意味著當(dāng)事人雖然握有證據(jù)，但不能進入訴訟程序予以運用，《規(guī)定》第四十七條規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”這樣，當(dāng)事人手上握有的證據(jù)因為不能在法庭上出示并經(jīng)由當(dāng)事人質(zhì)證，從而不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，當(dāng)事人的訴訟主張也就無從證明，訴訟目標(biāo)也就無從實現(xiàn)。

　　（３）不能按時舉證的補救措施。當(dāng)事人如果不能按約定的期限或者法院指定的期限完成舉證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)積極啟動法律允許的舉證延期措施予以補救，以確保所掌握的證據(jù)能合法地進入訴訟程序予以充分利用。《規(guī)定》第三十六條規(guī)定：“當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。”

　　（４）幾個應(yīng)注意的舉證期限細(xì)節(jié)問題。①申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的要在舉證期限屆滿前七日提出，得不到許可的要在收到通知書的三日內(nèi)申請復(fù)議。《規(guī)定》第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。人民法院對當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。”②申請人民法院保全證據(jù)的要在舉證期限屆滿前七日提出。《規(guī)定》第二十三條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。”③證據(jù)交換日為舉證期限屆滿日。《規(guī)定》第三十八條規(guī)定：“人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。”④證據(jù)交換一般只進行兩次，但有例外。《規(guī)定》第四十條規(guī)定：“當(dāng)事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定的時間進行交換。證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。”⑤向人民法院申請證人出庭作證的要在舉證期限屆滿十日前提出。《規(guī)定》第五十四條規(guī)定：“當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。”

　　4、要熟悉法律對提交方式的要求。

　　總的要求是通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人全面公開披露、展示自己的所有證據(jù)材料。

　　（1）通過庭審調(diào)查的途徑提交。《民事訴訟法》第六十六條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。”《規(guī)定》第四十七條第二款規(guī)定；“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”這里要注意的問題是，提交證人證言和鑒定結(jié)論時除了有書面材料以外，還應(yīng)有證人、鑒定人到庭接受詢問，以核實其主體資格、證言和結(jié)論的可靠性。

　　（2）通過證據(jù)交換的途徑提交。《規(guī)定》第四十七條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”

　　（3）通過申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)提交。這種提交方式在當(dāng)事人及代理人因客觀原因無法自己收集證據(jù)的情況下使用。

　　《規(guī)定》第十七條規(guī)定了當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的三種條件：①申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；②涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；③當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。通過人民法院收集的證據(jù)仍然需要在開庭時當(dāng)庭出示并經(jīng)過質(zhì)證才可以作為定案的依據(jù)。第四十七條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”

　　五、注意舉證剔除夫妻個人財產(chǎn)和家庭財產(chǎn)

　　舉證分割夫妻共同財產(chǎn)時要注意舉證剔除夫妻個人財產(chǎn)及家庭財產(chǎn)，要根據(jù)《婚姻法》和相關(guān)司法解釋所界定的夫妻個人財產(chǎn)和家庭財產(chǎn)的范圍和認(rèn)定原則收集證據(jù)予以證明。

　　1、夫妻個人財產(chǎn)。夫妻個人所有的財產(chǎn)一般以書面形式進行約定，除此之外，不以書面形式進行約定的夫妻個人財產(chǎn)還有：

　　（1）《婚姻法》第十八條規(guī)定：

　　（一）一方的婚前財產(chǎn)；

　　（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；

　　（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；

　　（四）一方專用的生活用品；

　　（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。根據(jù)《意見》，其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)主要是指雙方已登記結(jié)婚，尚未共同生活，各自出資購置、各自使用的財物；離婚時一方尚未明確可以取得經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權(quán)；婚前復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)員費、轉(zhuǎn)業(yè)費及從部隊帶回的醫(yī)藥補助費、回鄉(xiāng)生產(chǎn)補助費，或者婚后10年內(nèi)取得的復(fù)員費、轉(zhuǎn)業(yè)費。

　　（2）《解釋（二）》第十三條規(guī)定的軍人的傷亡保險金、傷殘補助金及醫(yī)藥生活補助費。

　　（3）《解釋（二）》第二十二條規(guī)定的當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資、并且沒有明確表示贈與雙方的部分，以及出資的父母明確表示贈與一方的部分。

　　2、家庭財產(chǎn)。家庭財產(chǎn)指家庭成員各自所有財產(chǎn)及全體家庭成員共同或部分家庭成員共同所有財產(chǎn)的總和。既包括夫妻個人所有的財產(chǎn)、夫妻雙方共同所有的財產(chǎn)，又包括夫妻之外其他家庭成員個人所有的財產(chǎn)以及全體家庭成員共同所有的財產(chǎn)。對于有夫妻之外成員的家庭財產(chǎn)，首先應(yīng)當(dāng)分家析產(chǎn)，將夫妻共同財產(chǎn)從家庭共同財產(chǎn)中分割出來后再進行分割。對于確實難以查清的家庭財產(chǎn)問題，可以告知當(dāng)事人另案處理，或者中止離婚訴訟，待析產(chǎn)案件處理后再恢復(fù)離婚訴訟。